— Можем ли мы удержать из зарплаты работника штраф за нарушение им правил техники безопасности?
— В каких днях исчисляется выходное пособие – в рабочих или календарных?
— Работница усыновила 10-летнего ребенка. Положен ли ей декретный отпуск?
Работника можно отозвать из отпуска только с его письменного согласия
— На предприятии вышло из строя дорогостоящее оборудование, а инженер в отпуске. Можно ли его вызвать на работу и как это оформить?
— Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Неиспользованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год. Не допускается отзыв из отпуска работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда. Чтобы вызвать работника из отпуска работодателю придется соблюсти следующую процедуру. При вызове сотрудника из отпуска, последнему направляется уведомление о вызове из отпуска, при этом указывается его право на отказ. Согласие работника выйти из отпуска составляется им в письменной форме, после чего он должен явиться в отдел кадров и написать заявление о выходе на работу. Работодатель издает приказ об отзыве работника из отпуска, в котором указывается порядок использования работником оставшегося отпуска, и вручает его работнику для ознакомления
под роспись. Говоря об отзыве работника из отпуска с целью привлечения к выполнению своих трудовых обязанностей в связи с экстренной ситуацией (производственная авария, поломка оборудования, от которого зависит деятельность предприятия), не следует путать содержание ст. 125 ТК РФ
с содержанием ст. 99 ТК РФ в части привлечения к сверхурочной работе без согласия работника. Таким образом, работодатель не имеет права, а равно и возможности привлечь работника, находящегося в отпуске, к выполнению своих трудовых обязанностей, без его согласия, вне зависимости от характера причины, по которой необходимо такое привлечение.
Работодатель не вправе устанавливать какие-либо материальные штрафы работникам
— Можем ли мы удержать из зарплаты работника штраф за нарушение им правил техники безопасности?
— Нет. Такие действия будут неправомерны. В соответствии с ч. 2 ст. 21 ТК РФ работник обязан соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда. Лица, виновные в нарушении трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, согласно требованиям ст. 419 ТК РФ, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами, а также привлекаются к гражданскоправовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами. Нарушение работником правил техники безопасности являет ся дисциплинарным нарушением. Статья 192 ТК РФ сожержит перечень дисциплинарных взысканий, которые могут быть применены к работнику, нарушившему трудовую дисциплину. Это: замечание, выговор, увольнение.
Штраф за нарушение правил техники безопасности, равно как и за любое другое дисциплинарное нарушение, не предусмотрен, поэтому привлечь
работника к дисциплинарному наказанию в виде штрафа невозможно. Материальная ответственность может наступить в том случае, если работник нанес реальный ущерб имуществу работодателя. Кроме того, следует указать, что материальная ответственность работника может быть предусмотрена в трудовом договоре либо в дополнительном соглашении к трудовому договору о полной материальной ответственности. Для привлечения работника к материальной ответственности необходимо наличие следующих условий:
— противоправность действий (бездействия) причинителя вреда;
— виновность (в форме умысла или неосторожности) стороны в причинении ущерба;
— причинная связь действия (бездействия) и последствиями в виде причиненного ущерба.
В соответствии со ст. 238 ТК РФ работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. При этом неполученные
доходы (упущенная выгода) с работника не взыскиваются.
Прямой действительный ущерб, согласно Трудовому кодексу РФ, – это реальное уменьшение либо ухудшение состояния имеющегося имущества
работодателя, а также имущества третьих лиц в случае, если работодатель несет ответственность за него, влекущее излишние затраты для работодателя по восстановлению либо приобретению утраченного имущества. Работник будет нести материальную ответственность как за прямой действительный ущерб, непосредственно причиненный им работодателю, так и за ущерб, который возник у работодателя в результате возмещения им ущерба иным лицам. Согласно ст. 241 ТК РФ работник несет материальную ответственность в пределах своего среднемесячного заработка. Таким образом, к работнику, допустившему нарушение правил техники безопасности, могут быть применены дисциплинарные взыскания в виде замечания или выговора (увольнение может быть применено при наличии основания, предусмотренного ТК РФ). В том случае, если работник является материально ответственным лицом и нарушение правил техники безопасности повлекло прямой действительный ущерб работодателю, он может
быть привлечен к материальной ответственности.
ФСС России не обязан выплачивать часть пособия беременной за то время, когда она ходила на работу
— Возместит ли ФСС России часть суммы единовременного пособия по беременности и родам, если работница выходила на работу вплоть до дня родов?
— Нет, в этом случае часть единовременного пособия не будет компенсирована. В соответствии со ст. 255 ТК РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности — 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов — 86, при рождении двух или более детей — 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
Данный отпуск предоставляется женщине начиная с 30-ой недели беременности.
Пособие выплачивается единовременно за весь период отпуска (ч. 1 ст. 10 Федераль но го закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном стра хова нии», ст. 7 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ «О государственных пособиях граж данам, имеющим детей»).
Работодатель выплачивает работнику единовременное пособие по временной нетрудоспособности по беременности, затем Фонд социального страхования возмещает данные расходы работодателю.
В случае если женщина, оформив листок нетрудоспособности по беременности и получив единовременное пособие от работодателя, продолжает работать на своем основном месте работы либо по совместительству, ФСС России имеет право не возместить работодателю часть суммы пособия за период, пока сотрудница продолжает работать.
Даже если она работает не в той компании, в которой оформила отпуск. Ведь целевым назначением выплаты по беременности и родам является возмещение заработка, утраченного в связи с отпуском.
Данная позиция изложена в определении ВАС РФ от 30.06.2010 № ВАС-8434/10 и в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 27.02.2010 № Ф03-778/2010, в которых суды отказали Дальневосточной сетевой распределительной компании в возмещении выплаченного пособия по временной нетрудоспособности работнице, поскольку судами при рассмотрении и разрешении дела, было установлено, что работница на момент нахождения в отпуске по беременности и родам выполняла трудовые функции в иной организации и, соответственно, получала заработную плату. Суды признали данный факт нарушением норм действующего законодательства.
Работнику придется вернуть излишне полученные деньги при счетной ошибке работодателя
— Бухгалтерия допустила счетную ошибку при начислении компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении работника. Можно ли вернуть излишне уплаченные деньги?
— Да, можно. Данный вопрос регулируется нормами гражданского законодательства о неосновательном обогащении. В соответствии с п. 3 ст. 1109 ГК РФ неосновательное обогащение не может быть взыскано, если это заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки. Норма п. 3 ст. 1109 ГК РФ являет-
ся традиционной для отечественного права.
Даже в период действия Гражданского кодекса 1922 г., который подобного ограничения кондикции не предусматривал, применение правил о возврате неосновательного обогащения на практике было существенно ограниченным в трудовых отношениях. Суды обычно отказывали в обратном взыскании
с работника излишне выплаченных ему сумм заработной платы (при условии, что переплата не была результатом злоупотреблений с его стороны).
Такой подход был закреплен сначала на уровне руководящих разъяснений высшей судебной инстанции, а затем и в ряде актов трудового законодательства.
Фактически вышеуказанная норма выступает дополнительной гарантией благосостояния граждан. В настоящий момент под счетной ошибкой традиционно понимают арифметическую ошибку при расчете суммы, подлежащей выплате. Таким образом, работодателю, желающему взыскать с работника излиш не выплаченную сумму денег ввиду счетной ошибки, необходимо представить доказательства именно ошибки в расчете сумм.
Как следует из определения Верховного суда РФ от 20.01.2012 № 59-В11-17 (подробный анализ данного определения дан в журнале «Трудовые споры» № 4, 2012 – Примеч.ред.), работодатель должен представить доказательства именно наличия ошибки в арифметических расчетах. В то время как техническая ошибка, выразившаяся, например, в двойном перечислении средств работнику, не позволяет работодателю требовать
возврата излишне уплаченной суммы.
Верховный суд РФ признал ошибочным понятие счетной ошибки, данное президиумом Амурского областного суда, который посчитал, что указанное понятие не ограничивается неверными арифметическими действиями, и независимо от того, является ли излишне выплаченная сумма результатом
арифметической ошибки, опиской, опечаткой или двойным перечислением денежных средств, такую ситуацию следует признавать счетной ошибкой.
Стоит отметить, что судеб ные споры о взыскании с бывших работников излишне выплаченных сумм заработной платы довольно часты. А вот их взыскание именно по тому основанию, что имела место счетная ошибка, происходит довольно редко. Связано это с тем, что переплаты часто возникают из-за невнимательности работников при осуществлении выплаты (а не ее расчете), приводящей к техническим, а не арифметическим ошибкам, например, как в данном случае, производится двойная оплата одних и тех же сумм, отсутствие контроля за уже выплаченными суммами и т. п. Таким образом, в случае если бухгалтерия допустила именно счетную ошибку (ошибку в расчетах) при начислении компенсации за неисполь-
зованный отпуск при увольнении работника, вернуть излишне уплаченные деньги возможно.
Работник может быть уволен за прогул, даже если он уже написал заявление об увольнении по собственному желанию
— Работник написал заявление об увольнении, не указав дату, и не появляется на работе. Можно ли уволить его за прогул?
— Да, можно, но при условии соблюдения процедуры увольнения. В соответствии с ч. 1 ст. 80 ТК РФ работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении. Судебная практика исходит из того, что если в заявлении отсутствует дата, то следует считать, что работник подразумевал увольнение через 14 дней.
В случае когда работник, написав заявление и предоставив его работодателю лично, либо направив данное заявление по почте, не указал на заявлении дату подписания, целесообразно поступить следующим образом:
— зафиксировать дату получения входящей корреспонденции или дату предоставления заявления работником работодателю;
— начиная со следующего дня после зафиксированной даты получения заявления об увольнении, отсчитать двухнедельный срок (14 календарных дней);
— если в течение двухнедельного срока работник не подал заявление с просьбой об отзыве написанного им ранее заявления об увольнении, предоставить ему заверенную копию приказа о расторжении трудового договора либо направить уведомление о расторжении трудового договора (с приложением приказа об увольнении) по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 80 ТК РФ.
Также следует учитывать, что работник в течение двухнедельного срока предупреждения об увольнении должен исполнять свои должностные обязанности. Если он не выходит на работу без уважительной причины и без договоренности с работодателем, его можно уволить за прогул (в случае наличия обстоятельств, предусмотренных ТК РФ).
Ведь факт подачи заявления не лишает компанию права применить к работнику дисциплинарное взыскание, в том числе и в виде расторжения трудового договора (п. 33 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Однако при этом важно помнить о процедуре наложения взыскания, в частности, затребования объяснения.
Длительное нахождение на больничном не влияет на стаж, дающий право на отпуск
— Работник в расчетном периоде пробыл на больничном более 7 месяцев. Сколько дней отпуска ему положено?
— Работнику положено 28 дней отпуска, если законом не предусмотрено большее количество дней для данной категории работников. В соответствии со ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка. Оплачиваемый отпуск, согласно ч. 1 ст. 122 ТК РФ, должен предоставляться работнику ежегодно. На основании ч. 1. ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право
на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность).
Руководствуясь ч. 1 ст.183 ТК РФ при временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности в соответствии с федеральными законами. За работником при временной нетрудоспособности сохраняется рабочее место и должность. Таким обра-
зом, на основании ст. 121 ТК РФ, а также иных норм права, регулирующих и охраняющих законные права субъектов трудовых отношений, право на ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется работнику в порядке, предусмотренном действующим законодательством, в количестве не менее
чем 28 календарных дней.
Право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска сохраняется за работником, который длительное время находился на больничном по причине временной нетрудоспособности. Количество дней ежегодного оплачиваемого отпуска не зависит от време ни нетрудоспособности работника, однако последний должен предоставить работодателю необходимые документы, подтверждающие факт нетрудоспособности.
Указанный отпуск предоставляется работнику после его выздоровления и выхода на работу. Согласно ст. 124 ТК РФ в случае временной нетрудоспособности работника ежегодный оплачиваемый отпуск должен быть продлен или перенесен на другой срок, определяемый работодателем с учетом пожеланий работника. Таким образом, если работник заболел в период отпуска, его отпуск продлевается. Предприятие вправе проводить досмотр только с согласия работника
— На производстве есть риск выноса работниками продукции. Можем ли мы организовать досмотр?
— Досмотр возможен только при условии получения согласия со стороны работника. В соответствии со ст. 27.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях личный досмотр, досмотр вещей осуществляются в случае необходимости в целях обнаружения орудий совершения либо предметов
административного правонарушения. Такой досмотр могут осуществлять только должностные лица в присутствии понятых. Таким образом, законный порядок осмотра или досмотра личных вещей подразумевает его осуществление уполномоченными на то должностными лицами. То есть, в слу-
чае если подобный осмотр ведется сотрудниками охраны на предприятии, то со стороны организации должны быть соблюдены следующие требования:
— соответствующий пункт, предусматривающий подобный осмотр или досмотр, должен быть включен в Правила внутреннего трудового распорядка, с которыми должны быть ознакомлены все работники;
— должно быть получено письменное согласие работников;
— должна быть утверждена инструкция о порядке проведения подобного осмотра или досмотра личных вещей.
Руководствуясь ст. 14 ГК РФ, в которой говорится, что допускается самозащита гражданских прав, и при этом способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения, можно полагать, что подобного рода осмотр или досмотр личных вещей может быть осуществлен охраной предприятия в экстренных случаях, во избежание и предотвращение случаев, которые могут ставить под угрозу общественный порядок, но только после получения согласия работника на подобный осмотр или досмотр личных вещей. В случае отказа работника сотрудники охраны могут попросить работника остаться до приезда сотрудников милиции, которые обладают правом произвести
принудительный осмотр (досмотр).
Выходное пособие исчисляется количеством рабочих дней, подлежащих оплате
— В каких днях исчисляется выходное пособие – в рабочих или календарных?
— В рабочих днях. Расчет суммы выходного пособия должен производиться на основании положений ст. 139 ТК РФ и Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства РФ от 24.12.2007 № 922. Расчет среднего заработка работника, независимо от режима его работы, производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале — по 28-е (29-е) число
включительно). Таким образом, выходное пособие исчисляется количеством подлежащих оплате рабочих дней.
Усыновителям детей старше 3-х лет декретный отпуск не предоставляется
— Работница усыновила 10-летнего ребенка. Положен ли ей декретный отпуск?
— Нет, не положен. В соответствии со ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3-х лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются
федеральными законами. Отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям также отцом ребенка и другими родственниками, фактически осуществляющими уход за ребенком. Данное правило распространяется на усыновителей, поскольку они приобретают статус субъектов семейно-правовых отношений, то есть становятся родителями усыновленного ребенка.
Однако данное правило распространяется на усыновителей ребенка до 3-х лет. Если работница усыновила 10-летнего ребенка, то предоставлять ей декретный отпуск не нужно.
Для определения вредности рабочего места необходимо проведение его аттестации
— Организация расположена в подвальном помещении без окон. Должны ли мы предоставлять какие-либо компенсации работникам – сокращать рабочий день, давать кефир, предоставлять дополнительные дни отдыха?
— Должны, если результаты аттестации рабочих мест укажут на их опасность или вредность. В соответствии со ст. 147 ТК РФ оплата труда работников, занятых на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, устанавливается в повышенном размере по сравнению с тарифными ставками, окладами (должностными окладами), установленными для различных видов работ с нормальными условиями труда. На основании ст. 129 ТК РФ доплаты или надбавки за особые условия труда, которые могут быть выражены в особом качестве работы, либо особых условиях места выполнения трудовых функций работника, являются составной частью заработной платы. В соответствии со ст. 57 ТК РФ особые условия труда, а также доплаты и надбавки должны быть указаны в трудовом договоре, либо в дополнительном соглашении к нему. Если сотрудники организации работают в подвальном помещении, это еще не означает, что они имеют право на какие-либо компенсации. Чтобы определить, относится ли работа в данном подвальном помещении к особым условиям труда, необходимо следующее:
— гигиеническая оценка критериев и классификаций труда;
— оценка напряженности трудового процесса и тяжести выполнения трудовых функций в связи с особыми условиями труда;
— проверка санитарно-эпидемиологической станцией на предмет освещенности, проветривания, содержания кислорода в воздухе.
Таким образом, если будет установлено, что условия труда в подвальном помещении отклоняются от нормальных и негативно влияют на здоровье работников, в этом случае работники имеют право на установленные законом гарантии.
Работодатель обязан в точности исполнять условия мирового соглашения
— В мировом соглашении судья добавил фразу об обязанности нашей компании изменить запись в трудовой книжке работника. Однако сотрудник уже работает у другого работодателя. Теперь все записи в трудовую книжку могут быть сдела ны только новым работодателем. Как нам
поступить? Если передадим через работника на новое место работы заверенную копию приказа об изменении формулировки увольнения — это будет нарушением условий мирового соглашения, так как внести запись мы должны самостоятельно?
— Да, вам необходимо внести запись самостоятельно. Согласно ст. 13 Гражданского процессуального кодекса РФ суды принимают судебные постановления в форме судебных приказов, решений суда, определений суда, постановлений президиума суда надзорной инстанции. Вступившие в законную силу судебные постановления, а также законные распоряжения, требования, поручения, вызовы и обращения судов являются обязательными для всех без исключения органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, должностных лиц, граждан, организаций и подлежат неукоснительному исполнению на всей территории Российской Федерации.
Таким образом, поскольку судом утверждено мировое соглашение, вам необходимо его исполнить в том виде, в котором оно утверждено судом. Для этого можно поступить следующим образом. Напишите работнику, что вы готовы исполнить мировое соглашение в части внесения изменения
в трудовую книжку и попросите его предоставить оригинал трудовой книжки. Также укажите, что данная запись будет произведена вами в порядке очередности (то есть после записи о приеме на работу к данному работодателю). В случае, если сотрудник согласится на подобное внесение изменений, вам необходимо будет внести соответствующую запись.